Постановление от 28.10.2005 г № Б/Н

Постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда Республики Хакасия по проверке законности и обоснованности решений арбитражного суда, не вступивших в законную силу, от 28.10.2005 по делу N А74-2414/2005

от 28 октября 2005 г. Дело N А74-2414/2005
Резолютивная часть Постановления объявлена 27 октября 2005 года
Мотивированное Постановление подготовлено 28 октября 2005 года
Арбитражный суд Республики Хакасия в составе:
председательствующего Ткаченко О.Н., судей Мельник Л.И., Тропиной СМ.,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "ВостокРегионГаз", п. Синий Утес Томского района Томской области, на решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 12 сентября 2005 года по делу N А74-2414/2005, принятое судьей Кобыляцкой Н.Н.,
при участии в заседании:
от ОАО "Санаторий "Сосновый бор" - представителя Цецулина Е.Л., доверенность от 25 марта 2005 года,
от ООО "Хакасский мрамор" - конкурсного управляющего Аврамова В.Н.,
от ООО "ВостокРегионГаз" - генерального директора Горохова С.Ю., представителя Мальцева А.А., доверенность от 28 июля 2005 года,
Установил:
Открытое акционерное общество "Санаторий "Сосновый бор" обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Хакасский мрамор", к обществу с ограниченной ответственностью "ВостокРегионГаз" о признании недействительным договора купли-продажи предприятия как имущественного комплекса (бизнеса), заключенного 30 сентября 2003 года обществом с ограниченной ответственностью "Хакасский мрамор" с обществом с ограниченной ответственностью "ВостокРегионГаз", в связи с его несоответствием статье 562 Гражданского кодекса Российской Федерации, и о применении последствий недействительности сделки в виде обязанности каждой из сторон возвратить другой все полученное по сделке.
До принятия решения истец обратился с уточнением материально-правовой основы заявленного требования, в котором со ссылкой на План внешнего управления ООО "Хакасский мрамор" просил признать договор купли-продажи предприятия как имущественного комплекса (бизнеса), заключенного 30 сентября 2003 года обществом с ограниченной ответственностью "Хакасский мрамор" с обществом с ограниченной ответственностью "ВостокРегионГаз", недействительным в силу его ничтожности по закону ввиду несоответствия статье 86 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" 1998 года и о применении последствий недействительности сделки.
Решением Арбитражного суда Республики Хакасия от 12 сентября 2005 года договор купли-продажи предприятия в целом как имущественного комплекса (бизнеса) ООО "Хакасский мрамор" от 30 сентября 2003 года признан недействительным в силу ничтожности с применением двусторонней реституции в виде истребования у ООО "ВостокРегионГаз" в пользу ООО "Хакасский мрамор" полученного по ничтожной сделке имущества согласно перечню, обозначенному в качестве приложений к договору, включая лицензии (разрешения) на право пользования недрами, и взысканием с ООО "Хакасский мрамор" в пользу ООО "ВостокРегионГаз" 3000000 рублей.
При принятии решения арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что договор купли-продажи от 30 сентября 2003 г. заключен с нарушением требований статей 86, 87 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" 1998 года, вследствие чего на основании статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации он является ничтожной сделкой. Двусторонняя реституция применена в соответствии со статьей 167 Гражданского кодекса РФ с учетом того, что каких-либо доказательств, подтверждающих наличие препятствий для применения последствий недействительности сделки по купле-продаже предприятия, участниками дела не представлено, судом не установлено.
Общество с ограниченной ответственностью "ВостокРегионГаз" обратилось в арбитражный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 12 сентября 2005 года отменить, в удовлетворении иска отказать, мотивируя тем, что:
- включив в предмет доказывания выяснение таких обстоятельств, как наличие у истца права на обращение в арбитражный суд с таким иском, нарушение сделкой его прав и законных интересов, а также нарушение требований закона, иных правовых актов РФ, возможность применения последствий недействительности сделки, арбитражный суд первой инстанции не отразил в судебном акте свои выводы по ним, в то время как, по мнению заявителя апелляционной жалобы, истец не является заинтересованным лицом, статья 86 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" при продаже предприятия не была нарушена, поскольку собранием кредиторов должника был предусмотрен иной порядок продажи имущества, наличие истребуемого имущества в натуре не было исследовано, стоимость отсутствующего имущества не определена;
- вместе с тем имущество приобретено более двух лет назад, значительная часть его относится к категории потребляемых материалов, сырья и готовой продукции, поэтому оно к моменту разрешения спора было уже либо потреблено в ходе производственной деятельности, либо продано третьим лицам;
- сумма фактически произведенной оплаты по указанному договору составляет не 3000000 руб., а 3390000 руб., что подтверждено платежными документами;
- признавая зарегистрированную сделку недействительной, судом принято решение о правах и обязанностях не привлеченного к участию в деле Учреждения юстиции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним на территории Томской области, что является безусловным основанием для отмены судебного акта.
В судебном заседании представители ООО "ВостокРегионГаз" апелляционную жалобу поддержали, представив в подтверждение довода о невозможности проведения двусторонней реституции копию приказа генерального директора ООО "ВостокРегионГаз" от 29 ноября 2004 года о разделе имущества и имущественных прав, приобретенных по договору купли-продажи предприятия в целом как имущественного комплекса (бизнеса) ООО "Хакасский мрамор" от 30 сентября 2003 г., и копию договора купли-продажи от 1 декабря 2004 года, заключенного ООО "ВостокРегионГаз" с ООО "Сибирская рудная компания", с приложением N 1 и актом приемки-передачи от 8 декабря 2004 года, а также копии бухгалтерских балансов по состоянию на 1 января, 1 апреля и 1 октября 2005 года.
Открытое акционерное общество "Санаторий "Сосновый бор" в отзыве на апелляционную жалобу решение арбитражного суда первой инстанции считает законным, обоснованным и просит оставить его без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения, мотивируя тем, что нарушение его законных интересов заключается в том, что продажа предприятия (бизнеса) ООО "Хакасский мрамор" с нарушениями установленного законом порядка лишило его права и реальной возможности на участие в открытых торгах как способного и заинтересованного в приобретении бизнеса покупателя; продажа бизнеса с открытых торгов способствует увеличению цены реализуемого имущества, что соответствует интересам истца, являющегося конкурсным кредитором ООО "Хакасский мрамор".
Конкурсный управляющий ООО "Хакасский мрамор" выразил согласие с решением арбитражного суда, пояснив, что продажа предприятия (бизнеса) должника произведена с нарушениями ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".
Изучив доводы апелляционной жалобы и возражения на нее, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, и их выступления в прениях, исследовав материалы дела и дополнительно представленные доказательства, Арбитражный суд Республики Хакасия апелляционной инстанции установил:
согласно протоколу от 25 августа 2003 года собранием кредиторов ООО "Хакасский мрамор" принято решение о внесении изменений в План внешнего управления должника и о реализации предприятия по договору купли-продажи за 3,0 млн. руб. О предстоящей продаже известить через средства массовой информации в газете "Хакасия". Сбор заявок осуществить в течение месяца со дня опубликования извещения о продаже. Собрание кредиторов по рассмотрению заявок и определения покупателя назначить на 29 сентября 2003 года в 14-00 по адресу: г. Абакан, ул. Советская, 182а.
28 августа 2003 года в газете "Хакасия" N 161 опубликовано объявление следующего содержания: "Продается ООО "Хакасский мрамор". Заявки принимаются в течение месяца со дня публикации. Обращаться: 655017, Абакан, Советская, 182а, а/я 247, тел. 6-84-45".
В соответствии с протоколом собрания кредиторов ООО "Хакасский мрамор" от 29 сентября 2003 г. в повестку дня включен один вопрос: продажа бизнеса ООО "Хакасский мрамор", в ходе обсуждения которого внешний управляющий Чепрасова Г.И. доложила о том, что дано объявление о продаже бизнесом ООО "Хакасский мрамор". Согласно решению предыдущего собрания кредиторов продажа осуществляется конкурсом. За месяц подано 5 заявок на покупку бизнеса ООО "Хакасский мрамор". В результате обсуждения постановили: реализовать бизнес ООО "Хакасский мрамор" ООО "ВостокРегионГаз". Чепрасовой Г.И. оформить договор продажи бизнеса и произвести передачу имущественного комплекса.
Вместе с тем, как указано выше, ни 25 августа 2003 г. на собрании кредиторов, ни в опубликованном объявлении от 28 августа 2003 года о продаже бизнеса должника не упоминалось. Из буквального содержания объявления не явствует, что именно предлагается к продаже: предприятие, учредительство в нем, право на его обозначение (фирменное наименование), имущество или иное.
Исходя из общего смысла и содержания статьи 132 Гражданского кодекса Российской Федерации и статьи 86 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" 1998 г., предприятие признается объектом гражданских прав и представляет собой имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Основным признаком определения имущества, предназначенного для предпринимательской деятельности, является то, что использование его должно быть связано с получением прибыли. Особенностью реализации бизнеса является также и то, что в случае, когда основной вид деятельности должника осуществляется только на основании разрешения (лицензии), покупатель предприятия приобретает преимущественное право на получение указанного разрешения (лицензии).
Из пунктов 1.1, 1.2 договора купли-продажи предприятия в целом как имущественного комплекса (бизнеса) ООО "Хакасский мрамор" от 30 сентября 2003 г., заключенного ООО "Хакасский мрамор" (продавцом) с ООО "ВостокРегионГаз" (покупателем), следует, что предметом сделки является предприятие в целом как имущественный комплекс, включающий в себя имущество, имущественные и исключительные права. Принадлежащие продавцу права пользования участками недр переходят к покупателю, который приобретает преимущественное право на получение разрешений (лицензий) на право пользования участками недр, находящимися на момент заключения договора в пользовании продавца. Перечень лицензий продавца, подлежащих оформлению на покупателя, указан в приложении N 4 к договору.
Актом приема-передачи имущества по договору от 30 сентября 2003 г. и Перечнем имущества, являющегося приложением N 1 к договору, подтверждено, что, действительно, в состав продаваемого имущества включены и малоценные материалы, которые в течение 2-х лет могли быть потреблены в процессе производственно-хозяйственной деятельности, например, по заводу - перчатки, сапоги резиновые б/у, халат, шапка зимняя б/у (позиции 142, 155, 184, 186), по карьеру - матрац, одеяло, простыня (позиции 38 - 40), по столовой - ложки, стаканы, халат (позиции 18, 25, 30), однако, согласно приложению N 4 к договору перечень лицензий (разрешений) на право пользования недрами включает в себя 7 лицензий, в том числе на право осуществления деятельности: по эксплуатации горных производств и объектов - разработку месторождений полезных ископаемых открытым способом, по производству маркшейдерских работ при разработке месторождений полезных ископаемых открытым способом, по строительству производств и объектов по разработке месторождений полезных ископаемых, карьеров, технологического поверхностного комплекса горнодобывающих предприятий, по эксплуатации подъемных сооружений - грузоподъемных кранов, на право пользования недрами (общераспространенные полезные ископаемые) с целевым назначением - геологическое получение и добыча мраморов Сыстыкжульского участка Ефремкинского месторождения в Ширинском районе Республики Хакасия, на право пользования недрами с целевым назначением - добыча технических подземных вод для производственного водоснабжения в Ширинском районе Республики Хакасия, на право пользования недрами в целях добычи технических подземных вод по производственных нужд в г. Абакан Республики Хакасия.
По мнению апелляционной инстанции, именно это приобретение преимущественного права на получение указанных разрешений (лицензий) и является основным признаком определения имущества, предназначенного для предпринимательской деятельности и связанного с получением прибыли, что, соответственно, и являлось особенностью реализации бизнеса ООО "Хакасский мрамор". Все остальное имеет отношение к разряду имущества.
Указанное подтверждается непосредственно содержанием заявки ООО "ВостокРегионГаз" на приобретение имущественного комплекса, в которой обозначено, что целью приобретения имущественного комплекса является осуществление хозяйственной деятельности по добыче природных камней на Сыстыкжульском участке Ефремкинского месторождения, расположенного в Ширинском районе Республики Хакасия, а также обработке природных камней, добытых как самостоятельно, так и третьими лицами.
В силу статьи 86 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" продажа предприятия производится путем проведения открытых торгов, если иное не предусмотрено планом внешнего управления. Внешний управляющий обязан опубликовать объявление о продаже предприятия на открытых торгах в официальном издании. В объявлении о продаже должны содержаться, в том числе сведения о предприятии и порядке ознакомления с ним, о времени, месте и форме проведения торгов, порядке оформления участия в них, начальной цене предприятия, установленной собранием кредиторов, критериях выявления победителей и другие, содержащиеся в данной норме права сведения.
Из общего смысла решения собрания кредиторов ООО "Хакасский мрамор" от 25 августа 2003 года следует, что продажа предприятия должна быть осуществлена конкурсом. Это находит свое подтверждение и в выступлении внешнего управляющего Чепрасовой Г.И. при проведении собрания кредиторов 29 сентября 2003 г., что также отражено в протоколе.
Однако объявления о проведении конкурса по продаже предприятия (бизнеса) ООО "Хакасский мрамор" в официальном источнике СМИ не давалось. Объявление в газете "Хакасия", опубликованное по решению собрания кредиторов, также не отвечает содержащимся в указанной выше норме права требованиям и не содержит установленных законом сведений, обязательных при проведении открытых торгов или конкурса по продаже предприятия, в частности, о предметном объекте продажи, установленной собранием кредиторов начальной цене, условиях и критериях определения победителя.
Исходя из изложенного, вывод арбитражного суда первой инстанции о недействительности договора купли-продажи от 30 сентября 2003 года в связи с его несоответствием статье 86 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" является правильным. Довод заявителя апелляционной жалобы об определении собранием кредиторов должника иного порядка продажи предприятия не основан на материалах и фактических обстоятельствах дела.
Довод ООО "ВостокРегионГаз" об отсутствии у истца права на обращение с настоящим иском и о недоказанности им факта нарушения его прав и законных интересов следует признать несостоятельным, поскольку продажа бизнеса ООО "Хакасский мрамор" без соблюдения установленной законом процедуры в условиях рыночной экономики лишило ОАО "Санаторий "Сосновый бор", как и иных потенциальных покупателей, равной возможности принятия участия в приобретении имущества, предназначенного для предпринимательской деятельности и связанного с получением прибыли, повлекло нарушение его экономических интересов, как и интересов других конкурентоспособных хозяйствующих субъектов, а также интересов должника и всех имеющихся у него кредиторов.
В соответствии со статьей 167 Гражданского кодекса Российской Федерации недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения. При недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке.
Как установлено в судебном заседании, особенностью реализации бизнеса ООО "Хакасский мрамор" является приобретение преимущественного права на получение 7 разрешений (лицензий) на право пользования недрами, в том числе с целевым назначением, и на право осуществления различных видов горнодобывающей и сопутствующей ей деятельности.
В силу статьи 13 Закона РФ "О недрах" предоставление лицензий на пользование недрами осуществляется путем проведения конкурсов и аукционов.
В спорной ситуации такие конкурсы и аукционы еще не проводились, поскольку реализация преимущественного права на получение разрешений (лицензий) ООО "Хакасский мрамор" возможна после завершения принудительной ликвидации должника. Из пояснений генерального директора ООО "ВостокРегионГаз" в судебном заседании следует, что подлинники лицензий (разрешений) в настоящее время находятся в лицензирующем органе, имеющиеся у него копии представлены им арбитражному суду.
Деятельность по добыче мраморов на Сыстыкжульском участке Ефремкинского месторождения в Ширинском районе Республики Хакасия, как и деятельность по добыче технических подземных вод для производственного водоснабжения до настоящего времени не утратила свою экономическую привлекательность. Преимущественное право на приобретение лицензий покупателем не реализовано. В связи с этим, апелляционная инстанция соглашается с выводом арбитражного суда первой инстанции о возможности проведения двусторонней реституции, поскольку именно получение преимущественного права на осуществление этих видов деятельности и являлось особенностью бизнеса ООО "Хакасский мрамор".
По этой же причине арбитражным судом апелляционной инстанции не могут быть приняты во внимание представленные в судебное заседание копии приказа от 29 ноября 2004 года о разделе имущества, договора купли-продажи от 1 декабря 2004, заключенного с обществом с ограниченной ответственностью "Сибирская рудная компания", акта приемки-передачи от 8 декабря 2004 года и бухгалтерских балансов, поскольку исключительные права, касающиеся непосредственно бизнеса ООО "Хакасский мрамор", сохранены за ООО "ВостокРегионГаз".
Открытие в отношении должника конкурсного производства не является препятствием к реализации бизнеса ООО "Хакасский мрамор" с соблюдением предусмотренной законом процедуры, поскольку согласно п. 5 ст. 112 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" продажа предприятия и в период принудительной ликвидации осуществляется в порядке, установленном статьей 86 указанного Закона.
Поскольку все остальное имеет отношение к разряду имущества, довод заявителя апелляционной жалобы о неисследованности вопроса об определении стоимости отсутствующих либо потребленных материалов следует признать несостоятельным, поскольку на стадии исполнения конкурсный управляющий исходя из определенной им целесообразности и реальной необходимости вправе обратиться с заявлением об изменении способа исполнения судебного акта.
Обязанность должника по возврату ООО "ВостокРегионГаз" 3,0 млн. руб. относится к разряду первоочередных платежей.
Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что сумма фактически произведенной им оплаты составляет не 3000000 руб., а 3390000 руб., не может быть принят во внимание, поскольку условиями пункта 2.1 договора от 30 сентября 2003 года общая цена договора (покупная стоимость предприятия в целом как имущественного комплекса) определена сторонами в 3 млн. руб. Доказательств возникновения у покупателя обязательств по оплате имущества сверх обусловленной в договоре стоимости арбитражному суду не представлено.
Кроме того, пунктом 2.2 договора оплата стоимости предусмотрена не позднее 10 ноября 2003 г. Согласно справке конкурсного управляющего ООО "Хакасский мрамор" Аврамова В.Н. определенная договором сумма 3,0 млн. руб. перечислена платежным поручением N 25 от 14 ноября 2003 г. и направлена на покрытие внеочередных расходов. На какие цели были использованы внешним управляющим Чепрасовой Г.И. денежные средства в сумме 250000 руб., полученные в кассу по приходному ордеру N 8 от 9 февраля 2004 года, и в сумме 140000 руб. по платежному поручению от 6 апреля 2004 г., в настоящее время им не установлено.
Разрешение спора без привлечения к участию в деле Учреждения юстиции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним на территории Томской области произведено арбитражным судом первой инстанции правомерно, поскольку решение о признании сделки недействительной в силу ее ничтожности по закону не затрагивает прав и обязанностей регистрирующего органа.
Исходя из изложенного, Арбитражный суд Республики Хакасия апелляционной инстанции полагает, что оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены судебного акта не имеется.
Расходы по государственной пошлине в сумме 1000 руб. на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ следует отнести на заявителя апелляционной жалобы.
В судебном заседании 20 октября 2005 г. объявлялся перерыв до 13 час. 15 мин. 27 октября 2005 года.
В судебном заседании 27 октября 2005 года в соответствии со ст. ст. 176, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлена резолютивная часть Постановления. Мотивированное Постановление в полном объеме подготовлено 28 октября 2005 года.
Руководствуясь ст. 268, п. 1 ст. 269, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Республики Хакасия апелляционной инстанции
Постановил:
Решение Арбитражного суда Республики Хакасия от 12 сентября 2005 г. по делу N А74-2414/2005 оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.
Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в 2-месячный срок с момента его принятия путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Республики Хакасия.
Председательствующий
О.Н.ТКАЧЕНКО
Судьи
Л.И.МЕЛЬНИК
С.М.ТРОПИНА